第一章緒論
第一節選題理由和研究意義
在市場經濟行為中，一旦發生商標混淆行為，直接導致相關公眾在選擇商品或服務時會誤認其來源或誤認為在后商標與在先商標存在某種關系，使得商標的識別性和指示性功能被徹底破壞，商標的法律權益毫無保障。所以，認定商標侵權的基礎理論應該是混淆理論，判定商標侵權行為成立的原則和前提條件應是商標混淆可能性。商標混淆理論一直都是世界各國知識產權學術界研究的重要課題，該理論的研究大大促進了各國知識產權制度的發展，也深深的影響了各國的商標立法。美國的《蘭哈姆法》、《州商標示范法案》，《歐盟商標法》等國家和國際條約都規定了商標混淆的內容。我國現行的《商標法》于 1982 年制定出臺，盡管后來在 1993 年和 2001 年做了兩次修改，但是一直都沒明確的提出或者承認商標混淆概念，盡管在相關的司法解釋和司法實踐中，一定程度上采納了商標混淆觀點。一直以來，我國不少的專家學者對商標的混淆進行了非常系統的研究，并展開了廣泛的專業討論，可惜的是始終沒有引起我國立法當局的高度重視，該理論一直被排除在立法之外，本文在此希望通過自己的理論研究，進一步推進商標混淆理論的發展，并提出自己的關于完善商標立法的建議。當前，商標混淆越來越普遍，有泛濫的趨勢，研究嚴重影響市場經濟的發展，對商標權人的利益造成了巨大的損害，也傷害了廣大消費者的合法權益。我國從計劃經濟時代跨進市場經濟時代，已經走了 30 多年的路，從某種意義上說，市場經濟是自由競爭經濟，在自由競爭中商標的地位和作用尤為重要，如果擁有一個高信譽度的商標品牌，那將會是一個巨大的無形資產，在市場經濟的競爭中將占據著絕對的優勢。正式由于上述的厲害關系，在我國市場經濟的發展中，各種商標侵權的手段層出不窮，類型變化多端，但歸根到底幾乎所有的商標侵權行為都是商標混淆。因為商標混淆的直接結果就是破壞了商標的識別性，使得商標本來的所指方向發生了錯誤，將消費者引導至侵權者所設定的方向。
第二節本文的創新點
本文的創新點在于商標審查和商標侵權認定的原則和前提條件并不是商標混淆，而是建立在“混淆”基礎之上的，而又與之有別的獨立范疇—“混淆可能性”，誤認是一種可能性而不是已經發生的事實。在認定商標混淆的過程中，在堅持“混淆可能性”的原則下，并結合商標的顯著性、使用情況、商品關聯程度、相關公眾的認知水平等標準因素加以整體性分析，以此形成混淆認定的結論。所有商標混淆的行為本質都是侵害了商標的識別性，因此只有從維護商標識別性和顯著性的角度出發，建立商標侵權救濟的理論體系，才能更好地保護商標權人的合法利益，并且實現商標權與公共利益的平衡。
第二章商標混淆概論
第一節商標概述
商標是經營者在其生產、制造的商品或者提供的服務上采用的，用于區別商品或服務來源的，由文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合，或上述要素的組合，具有顯著特征的標志。我國法律規定，經國家商標局核準注冊的商標為“注冊商標”，受法律保護。注冊商標通過確保商標權人享有用以標明商品或服務來源，并不受他人侵犯其相應的專屬法律權利，或者許可他人使用以獲取報酬的專用權，從而使得商標權人受到特別保護。商標屬于商業標記的一種，世界貿易組織認為，商業標記“可以是向消費者傳遞市場上一種商品或服務來自特定商業主體的任何牌子、象征或者圖案，即使不知道該來源的名稱。因此，標識可以包括二維的或者三維的牌子、標簽、標語、包裝、顏色或者色調，但不限于此。”可以說，商業標記的種類是很豐富的，從我們常見的商標、商號、企業標識等標記，到商業域名、地理標志、產地標記、商業廣告語、商品名稱、裝潢、質量認證標記等，它們往往承擔著區分不同商品或服務的來源、保證商品或服務的品質、表明商品或服務所指向的服務對象、商品或服務自身獨特的特征等功能。在上述標記中，使用最為普遍和廣泛的是商標，當然商標受到的法律保護力度也是最大的。在企業的市場開拓過程中，特別是當今全球市場經濟飛速發展的浪潮中，商標無疑起了極其重要作用，商標在商品生產、銷售等流通環節發揮著不可替代的作用，其重要性越來越凸顯，越是大規模的企業，其商標價值越是巨大。
第二節商標混淆理論概述
隨著經濟的不斷發展和經濟模式的多樣化，商標混淆理論也呈現了多樣化發展。商標混淆（Trademark confusion），是指在后商標與在先商標相同或近似，并使用在相同或類似商品或服務上，以致于消費者發生混淆，以為在后商標所使用的商品是在先商標權人提供的。換言之，商標通過其識別性區分不同經營者的功能被這種混淆狀態所破壞。從商標法保護商標權人經濟利益的角度看，避免上述破壞狀態的發生是立法者和執法者不能回避的重要議題。一般來說，防止商標混淆，就是讓消費者正確認識所選擇商品或服務的來源。所以，商標識別功能正常實現的前提就是商品或服務的提供者能夠被商標準確地指示，只有實現對商標識別功能的保護，商標權人才會投入更多的成本來維護商品和服務的質量。商標識別性，即其他經營者所持商標與商標權人的商標之間是否會產生混淆是最初商標理論所關注的重點。商標的經濟價值主要體現在其所有人通過經營積累的信譽，商標的信譽越好，其帶來的經濟利益越大，商標權人通過該商標取得的商業利益也越大，這種不斷增長的商業利益促使其所有人要求商標法律制度給予這種商標更高的關注和更嚴格的保護。隨著新的利益訴求的出現，理論界還是對傳統的商標理論進行修正，學者開始反思傳統混淆理論在馳名商標保護上存在的缺陷，售前混淆、售后混淆和聯想的混淆開始被納入到混淆理論的范疇；一些發達國家為保護馳名商標權人的利益開始將擴展后的淡化理論納入立法并在司法實踐中廣泛運用。因此，如何防止商標權人的商譽因侵權人的混淆行為而受到損害就成為了商標保護的關鍵。
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