一、立體商標(biāo)與外觀設(shè)計
日本將立體形狀作為商標(biāo)來加以保護(hù)的立體商標(biāo)制度，是從1997年4月1日實施的修改商標(biāo)法開始導(dǎo)入的。從1997年4月1日至1998年12月約有1700件立體商標(biāo)申請，之后數(shù)據(jù)沒有被公開。
根據(jù)日本商標(biāo)法第2條1款1號規(guī)定，所謂商標(biāo)是文字、圖形、記號或者立體形體或者他們的組合或者他們與色彩的組合(以下稱標(biāo)志)。
根據(jù)日本外觀設(shè)計法第2條1款1號規(guī)定，所謂外觀設(shè)計是物品(包括部分物品)的形狀、圖案或者色彩或者他們的組合，指通過視覺產(chǎn)生美感的東西。
立體商標(biāo)或外觀設(shè)計都是將立體形狀作為保護(hù)的客體，商標(biāo)法是以保護(hù)具有立體形狀的可視性(功能)(譯者注:指自己商標(biāo)和他人商品的識別功能)，將該形狀具體化了的業(yè)務(wù)上的信用為目的，外觀設(shè)計與其不同，其目的在于保護(hù)立體形狀美的創(chuàng)造。由于其目的相異，致使產(chǎn)生了在制度上的種種不同。
二、立體商標(biāo)和外觀設(shè)計的比較
(一)申請資格
立體商標(biāo)在法律上不是創(chuàng)作物，誰都可以申請，沒有適用專利法職務(wù)發(fā)明的規(guī)定。
與其相反，外觀設(shè)計是創(chuàng)作物，所以只有創(chuàng)作者或者獲得外觀設(shè)計注冊權(quán)的繼承者才可以申請外觀設(shè)計，適用于職務(wù)發(fā)明的規(guī)定。
企業(yè)獲得外觀設(shè)計和立體商標(biāo)雙重的保護(hù)時，最好事先協(xié)調(diào)好誰來作為立體商標(biāo)的所有者。
(二)成立條件
1、美感
立體商標(biāo)不要求美感。
外觀設(shè)計要求美感。圖1的臺式電子計算機(jī)用印刷機(jī)是以沒有美感而被駁回的外觀設(shè)計例。專利局(特許廳)審判部門(譯者注：相當(dāng)于中國國家知識產(chǎn)權(quán)局的復(fù)審委員會)作出判定，認(rèn)為本申請中的附圖用照片，其所表現(xiàn)的形態(tài)是，在框架內(nèi)的送紙機(jī)構(gòu)部及印刷機(jī)構(gòu)部等機(jī)械構(gòu)成部件，僅僅以功能上的需要而被配置而成，不認(rèn)為它們是任何具有對于形狀秩序上的考慮的部件，只能說僅是局限于技術(shù)范圍的東西，另外，構(gòu)成其總體形態(tài)或者構(gòu)成各部分之間沒有任何秩序，作為總體形態(tài)的統(tǒng)一性也不能得到承認(rèn)。
2、不動產(chǎn)
由于立體商標(biāo)不要求物品性，所以建筑物之類的不動產(chǎn)也成為立體商標(biāo)的客體。 而外觀設(shè)計要求物品性，所以建筑物之類的不動產(chǎn)不能成為保護(hù)的客體。但是，分解后可以移動的組合房屋，相當(dāng)于動產(chǎn)，不屬于不動產(chǎn)，所以成為外觀設(shè)計的客體。
3、文字
立體商標(biāo)和文字的組合也成為立體商標(biāo)的客體。
在外觀設(shè)計中也可以包括文字的注冊，但是專門用于傳達(dá)信息的文字，不能認(rèn)為是圖案，不構(gòu)成外觀設(shè)計的一部分。
4、部分
由于沒有排除部分立體商標(biāo)的規(guī)定，所以能夠注冊部分立體商標(biāo)。但是，不能象外觀設(shè)計那樣，以虛線表示部分立體商標(biāo)以外的總體形狀。因此，不能將在位置上具有識別力的部分立體商標(biāo)以虛線表示來申請。
在修改后的外觀設(shè)計法(1999年1月1日實行)第2條1款中，對于物品，規(guī)定包括物品的部分，所以部分外觀設(shè)計也可以注冊。對于部分外觀設(shè)計以外的總體形狀，可以用虛線表示。因此，在位置上具有創(chuàng)造價值的部分外觀設(shè)計也可以注冊。圖2是關(guān)于微波爐的部分外觀設(shè)計的注冊例。在以實線表示的自身部分的長方形形狀上可以說沒有創(chuàng)造價值，但是認(rèn)為在微波爐爐門上部位置上配置的長方形的形狀處，因具有創(chuàng)造價值而被注冊。
(三)注冊要件
1、新穎性，創(chuàng)造性 商標(biāo)法不是創(chuàng)作保護(hù)法，是標(biāo)識保護(hù)法，所以立體商標(biāo)注冊時，不要求新穎性，創(chuàng)造性。
外觀設(shè)計是創(chuàng)造保護(hù)法，外觀設(shè)計注冊時要求新穎性，創(chuàng)作性。
2、可視性(自己與他人的識別性) 商標(biāo)法的目的在于，通過自己與他人的商品(服務(wù))識別功能，保護(hù)立體商標(biāo)具體化后的業(yè)務(wù)上的信用，所以僅僅具有自己與他人商品(服務(wù))識別力的立體商標(biāo)受到保護(hù)。對于自然(inherently)的沒有自己與他人商品(服務(wù))識別力的立體商標(biāo)，只要沒有隨著使用而聞名，取得自己與他們商品(服務(wù))識別力的證明，就不能注冊。
外觀設(shè)計不以保護(hù)業(yè)務(wù)上的信用為目的，所以不要求可識別視。 立體商標(biāo)多因沒有識別性而被駁回，關(guān)于可視性以下將詳細(xì)說明。
立體商標(biāo)的種類及關(guān)系
立體商標(biāo)可以分成以下幾種：
(1)只是立體形狀
A)商品自身的立體形狀(圖3)
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?B)商品容器的立體形狀
C)商品廣告物的立體形狀
(2)立體形狀上附帶文字商標(biāo)或者圖形商標(biāo)
A)商品自身的立體形狀上附帶文字商標(biāo)或圖形商標(biāo)
B)商品的包裝或容器的立體形狀上附帶文字商標(biāo)或者圖商標(biāo)
C)商品廣告物的立體形狀上附帶文字商標(biāo)或者圖形商標(biāo)
對于上述(2)，由于在立體形狀上附有自己與他人商品或服務(wù)識別力的文字商標(biāo)或者圖形商標(biāo)，所以該部分具有識別力，能夠容易地得到注冊。
對于上述(1)，僅僅是立體形狀，問題在于是否具有自己與他人的商品或服務(wù)的識別力。
(1)的C)商品的廣告物通常被用于脫離商品自身而表示商品出處上，所以自然的具有自己與他人商品或服務(wù)的識別力，可以說被注冊的可能性很高。
與其相對，屬于(1)的A)、B)范疇的立體商標(biāo)，很難以具有自然(inherently)的自己與他人商品或服務(wù)識別力為由而被注冊，此為特許廳的審查·審判，以及法院的現(xiàn)狀。
法院判例
例如：圖3中是以筆記用品的立體形狀作為立體商標(biāo)，指定在16類商品(鉛筆，圓珠筆，其他筆記用品)中申請的，可是東京法院根據(jù)以下理由判定：該立體商標(biāo)適用于商標(biāo)法第3條1款3號(僅僅是將商品形狀以普通方法表示的標(biāo)志來形成的商標(biāo)，則不能注冊的規(guī)定)(東京高級法院2000年12月21日判決，東京高裁平成11年第406號) 涉及本商標(biāo)申請的立體形狀，不具備從所謂簡便的鉛筆或者圓珠筆的筆記用品的用途、功能上，難于預(yù)測的特殊形態(tài)或特別印象的裝飾形狀等。對于交易者、需要者，從本商標(biāo)申請中，能夠感覺到其筆記用品中一般性的使用功能或者美感，僅局限于認(rèn)識筆記用品其自身形狀的物品上，不能認(rèn)為其形狀自身具有與他人的商品識別力。
從判決中能夠得出的是，是否有自然識別力的標(biāo)準(zhǔn) 不能注冊的情況：(1)一般所采用的功能：(2)一般所采用的美感。能夠注冊的情況：①從筆記用品的用途、功能難以預(yù)測的特異形狀②給與特別印象的裝飾性的形狀。
立體商標(biāo)即使?jié)M足商標(biāo)法第3條1款3號的情況，認(rèn)為隨著使用而聞名取得了自己與他人的商品識別力的情況可以注冊(商標(biāo)法第3條2款)，所以本案主張隨著使用而取得了自己與他人的商品識別力，提出了一年銷售量16萬至34萬個的實績證據(jù)。但是，法院看到作為證據(jù)而被提出的立體商標(biāo)實物時，由于附帶[Pehcil]的文字商標(biāo)，所以僅為除去文字的立體形體，不能說是取得了自己與他人的商品識別力，根據(jù)商標(biāo)法第3條2款注冊被否定。
由于實際商品附帶文字商標(biāo)的情況較多，所以難于證明除去文字商標(biāo)的僅僅立體形狀部分隨著使用而聞名進(jìn)而取得自己與他人的商品識別力。通常，將除去文字商標(biāo)的立體商標(biāo)注冊一般需要進(jìn)行A)聯(lián)想起什么? B)認(rèn)為是那家公司產(chǎn)品的民意測驗，證明只是由立體體形狀部分取得了自己與他人的商品的識別力。
注冊例(具有自然識別力的商品，隨著使用而取得識別力):
圖4(注冊第4170258號/商品: 3類香水)是取自化妝品容器形狀的立體商標(biāo)，因為具有特異形狀，故具有自然的自己與他人商品的識別力而被注冊?？梢哉f具備了(1)從香水容器的用途、功能上難以預(yù)測的特異形態(tài)，(2)給與特別印象的裝飾形狀等。
圖五(注冊第4522864號/商品:25類運動鞋)是Adidas公司取自鞋形的立體商標(biāo)。雖然沒有自然的與他們的商品識別力，但隨著使用而聞名從而取得了與他人的商品識別力，依據(jù)商標(biāo)法第3條2款予以注冊。
3、功能性
功能性立體商標(biāo)，例如即使取得了自他識別性也不能注冊(商標(biāo)法第4條1款18號)。在日本還沒有關(guān)于商標(biāo)法第4條1款18號的判例。
僅以確保物品功能出發(fā)不可缺少的形狀而形成的外觀設(shè)計不能予以注冊。
4、混同
有可能發(fā)生與涉及他人業(yè)務(wù)的服務(wù)或者商品相混同的立體商標(biāo)不能被注冊。
有可能發(fā)生與涉及他人業(yè)務(wù)的物品相混同的外觀設(shè)計不能被注冊。例如，有可能發(fā)生與蘋果公司的!Mac計算機(jī)的外觀設(shè)計相混同的計算機(jī)，其外觀設(shè)計不能被注冊。
5、近似商標(biāo)(外觀設(shè)計)的注冊
可以將與自己的立體商標(biāo)近似的立體商標(biāo)，以后作為獨立商標(biāo)注冊。
與自己的外觀設(shè)計相近似的外觀設(shè)計，只有在同日作為關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計而申請的場合才可注冊。僅在同日申請的情況，以后申請的話，由于引用自己的在先外觀設(shè)計，從而被駁回。
6、秘密性
立體商標(biāo)如果申請的話就成為公知。
對比之下，外觀設(shè)計直到注冊為止不被公開，另外，請求保密時，從注冊日開始可以保密3年。外觀設(shè)計保密制度的利用以汽車業(yè)為中心每年約100件左右。
(四)權(quán)利的效力
1、專用權(quán)的范圍
立體商標(biāo)僅對相同商標(biāo)、相同指定服務(wù)或者商品享有專用權(quán)，近似范圍內(nèi)僅有禁止權(quán)即在近似范圍內(nèi)僅有禁止他人使用的權(quán)利，不承認(rèn)商標(biāo)權(quán)所有者積極使用的權(quán)利。
外觀設(shè)計直到與外觀設(shè)計近似的范圍為止，都有專用權(quán)。
2、指定商品(服務(wù))和物品
注冊立體商標(biāo)的權(quán)利范圍取決于與指定商品(服務(wù))的關(guān)系。
注冊外觀設(shè)計的權(quán)利范圍取決于與物品的關(guān)系。
?(五)商標(biāo)和外觀設(shè)計的近似
雖然使用與注冊的立體商標(biāo)近似的商標(biāo)，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，但是關(guān)于商標(biāo)的近似有諸多觀點 ①以商標(biāo)自身有可能混同為標(biāo)準(zhǔn)的觀點，②根據(jù)不同需要者，有可能混同商品出處來進(jìn)行判斷的觀點。最近最高法院的裁決采?、诘挠^點(最高裁判決平成9年3月11日·小僧壽し)。
實施與注冊外觀設(shè)計相近似的外觀設(shè)計則構(gòu)成外觀設(shè)計侵權(quán)，但是，關(guān)于外觀設(shè)計近似也有諸多觀點: (A)以一般需要者看來其美感是否類似(最高裁判決昭和49年3月19日)、(B)近似判決的標(biāo)準(zhǔn)是是否有創(chuàng)造性(東京高裁判決昭和48年5月31日)、(C)需要者是否誤認(rèn)，混同(東京高裁判決昭和52年4月1日)等等。一般稱(B)為創(chuàng)造性說，稱(C)為物品混同說。關(guān)于(A)的最高法院的判決，當(dāng)時的最高法院調(diào)查官佐藤繁的見解是:采用(C)的物品混同說并非出自判決的本意(佐藤繁《最高裁判決解說(民事編)》(昭和49年)法曹會(1977年)318頁至328頁 上述商標(biāo)②的出處混同說和外觀設(shè)計的(C)的物品混同說都使用了“混同”這一詞匯，需要者成了判斷的主體，而②的混同是出處的混同，(C)的混同是物品的混同，其意義不同。所謂出處混同指是否與某個特定的出處混淆，物品混同與出處混同無關(guān)，是指B商品與A商品是否混同。即使發(fā)生出處混同，也可能不發(fā)生物品混同。例如在PARKER公司的羽毛箭形筆夾形成的鋼筆(A立體商標(biāo)，A外觀設(shè)計)上，當(dāng)對羽毛箭以外的部分進(jìn)行了很大變化時(B立體商標(biāo)，B外觀設(shè)計)，A外觀設(shè)計與B外觀設(shè)計之間，不發(fā)生物品的混同。即PARKER公司的A鋼筆與B鋼筆是可以區(qū)分的。在此意義上，A外觀設(shè)計與B外觀設(shè)計不相似。但是，因為具有極強(qiáng)的自他識別力的羽毛箭形筆夾是共通的，所以一般需要者將A以及B立體商標(biāo)一起認(rèn)為是PARKER公司產(chǎn)品，造成出處混同。在此意義上，A立體商標(biāo)和B立體商標(biāo)成為近似。 如上所述，商標(biāo)②的出處混同說和外觀設(shè)計的(C)物品混同說中，其近似的范圍不同。
另外，觸及出處表示的商標(biāo)是否近似的判決中，側(cè)重隔離觀察。而不問出處表示的外觀設(shè)計近似判決中，側(cè)重對比觀察(一橋大學(xué)教授土肥一史有如下觀點:與商標(biāo)中的近似判定相比，外觀設(shè)計判定手段的特征是，與商標(biāo)的隔離觀察不同，外觀設(shè)計是用肉眼以對比觀察的來進(jìn)行的。)土肥一史《知的財產(chǎn)法入門》，中央經(jīng)濟(jì)社(1998年)99頁。
立體商標(biāo)與平面商標(biāo)都要進(jìn)行是否近似的判斷。
(六)商品和物品的近似
關(guān)于商品的近似有以下2種意見：①將是否有商品自身能夠錯認(rèn)的危險作為標(biāo)準(zhǔn)；②當(dāng)貼有近似的商標(biāo)場合，將是否引起出處混同作為標(biāo)準(zhǔn)。②為一般做法。在特許廳的實踐中，原則上依據(jù)《近似商品或服務(wù)審查標(biāo)準(zhǔn)》，當(dāng)商品的生產(chǎn)部門、銷售部門、原材料、用途、需要者的范圍一致時，很可能判定為近似商品。
相對而言，關(guān)于物品近似，所謂近似物品是說用途相同，而功能不同。當(dāng)用途、功能均不相同時，一般通論是非近似物品。
根據(jù)以上標(biāo)準(zhǔn)，鉛筆和橡皮的生產(chǎn)和銷售部門相同的情況較多，商標(biāo)法上為近似商品。相反，外觀設(shè)計法上，因為用途和功能均不相同，不能說是近似商品。
(七)實用(實施狀態(tài)) 立體商標(biāo)，在發(fā)揮可視性(功能)的使用狀態(tài)(商標(biāo)的使用狀態(tài))時使用的時候，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
外觀設(shè)計，由于與可視性(功能)的發(fā)揮沒有關(guān)系，所以并不問及商標(biāo)的使用狀態(tài)。沒有權(quán)利的人如果要實施(制造、使用、轉(zhuǎn)讓、借讓、或者進(jìn)口涉及外觀設(shè)計的物品，或者它的轉(zhuǎn)讓或者借讓申請(包括轉(zhuǎn)讓或者借讓的展示)的行為)注冊的外觀設(shè)計，則構(gòu)成侵權(quán)。
但是，將注冊的零件的外觀設(shè)計[端子的金屬零件]組裝成成品[如圣誕樹用裝飾電燈]而銷售的行為，由于從外部無法看到全體端子的金屬零件，另外其為不容易分離等的狀態(tài)，是電燈組件的一個構(gòu)成部分，完全不可能有獨立性，所以判定不構(gòu)成外觀侵權(quán)(東京高裁判決平成6年2月1日)。
(八)模具的禁止
由于將立體商標(biāo)和外觀設(shè)計的立體形狀作為保護(hù)客體，模具是為侵權(quán)行為提供的設(shè)備，相當(dāng)于禁止的對象。作為文字商標(biāo)的時候，只要模具上沒有刻上該文字，則不相當(dāng)于為侵權(quán)行為提供的設(shè)備。 作為仿造對策，立體商標(biāo)和外觀設(shè)計均可以說是強(qiáng)有力的權(quán)利。
(九)損害賠償
不使用立體商標(biāo)的時候，業(yè)務(wù)上的信用沒有具體化，有時包括商標(biāo)法第38條3項的許可費用相當(dāng)額的賠償損失請求會被否定。
外觀設(shè)計是創(chuàng)造，其自身具有財產(chǎn)價值，所以即使沒有實施也能夠請求賠償損失。
(十)權(quán)利效力的限制
1、功能性商標(biāo)和外觀設(shè)計
當(dāng)沒有自他識別力的立體商標(biāo)或者功能性的立體商標(biāo)被注冊時，他的權(quán)利效力被限制。
對于沒有新穎性、創(chuàng)造性的外觀設(shè)計或者功能性的外觀設(shè)計被注冊時，沒有權(quán)利效力限制的規(guī)定。但是基于類似的過失注冊的外觀設(shè)計權(quán)的行使，法院會判定權(quán)利濫用，實際上外觀設(shè)計的效力被限制的場合是很多的。
2、裁定制度
對于立體商標(biāo)為了防止出處混同，沒有裁定制度。
外觀設(shè)計由于與防止出處混同沒有關(guān)系，所以在專利權(quán)、實用新型權(quán)、外觀設(shè)計權(quán)的關(guān)系上建立裁定制度。
3、真正商品的并行進(jìn)口
關(guān)于商標(biāo)的真正商品的并行進(jìn)口，派克(Parker)判定(大阪地裁判決昭和45年2月27日)之后，真正商品即使由商標(biāo)權(quán)人或者具有進(jìn)口商品權(quán)的人以外的他人進(jìn)口時，只要在日本不妨礙商標(biāo)權(quán)出處表示功能和品質(zhì)保證功能，則沒有達(dá)到實質(zhì)性的違法，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
據(jù)筆者所知，還沒有關(guān)于外觀設(shè)計的真正商品并行進(jìn)口的判決，但是，專利方面有加BBS事件的最高法院判決(平成9年7月1日)，判定認(rèn)為，除非專利權(quán)人向受讓人指示并達(dá)成協(xié)議，日本不在專利產(chǎn)品的銷售地以及使用地之中的場合，真正商品的并行進(jìn)口不侵害專利權(quán)，沒有采用國際權(quán)利用盡論。
真正商品并行進(jìn)口的阻止，可以說與商標(biāo)相比外觀設(shè)計方面更容易。
4、禁止反悔原則
對于商標(biāo)，有從正面適用禁止反悔原則的判決(平成6年6月1 6日東京地裁判決/K11事件/判例時報1511號)和從側(cè)面，作為(商標(biāo)法是以確保使用一定商標(biāo)的商品其出處的同一性，依據(jù)維持流通秩序來防止商品出處混同為目的以外，涉及商標(biāo)的是否近似的判斷時，理應(yīng)僅對該商標(biāo)與他人注冊商標(biāo)的比較來決定，參考該商標(biāo)的申請過程，并據(jù)此，作出是否近似的判斷)，否定禁止反悔原則的判決兩種(島高裁 山支部第2部判決平成8年5月30日)。關(guān)于外觀設(shè)計、沒有類似商標(biāo)的防止出處混同之目的，適用禁止反悔原則(大阪地裁判決昭和46年10月29日/道路用境界事件)。
(十一)有效期間
立體商標(biāo)有效期間是10年，根據(jù)續(xù)延，可以使其存續(xù)權(quán)利成為半永久性。
外觀設(shè)計的場合，從注冊日開始最長15年(外觀設(shè)計法第21條)。與歐洲共同體外觀設(shè)計制度的申請日開始最長25年相比短了很多。
(十二)分離移轉(zhuǎn)
由于聯(lián)合商標(biāo)制度被廢棄，將近似產(chǎn)品除具有特定公益性的商標(biāo)以外，可以分離移轉(zhuǎn)。為了確保分離移轉(zhuǎn)后的商標(biāo)權(quán)人及需要人的利益，商標(biāo)權(quán)人或者專用使用權(quán)人雙方能夠請求防止混同表示。
類似的外觀設(shè)計之間，不能進(jìn)行分離移轉(zhuǎn)。
(十三)使用(實施)義務(wù)
連續(xù)3年以上不使用注冊商標(biāo)的，根據(jù)第三人的不使用取消請求的審判，其注冊可以被取消。原因是由于商標(biāo)的使用而產(chǎn)業(yè)的業(yè)務(wù)上的信用受到法律的保護(hù)。
外觀設(shè)計時，即使沒有實施，注冊也不可能被取消。因為創(chuàng)作價值本身受到法律上的保護(hù)。
三、立體商標(biāo)權(quán)和外觀設(shè)計權(quán)和抵觸
注冊了的立體商標(biāo)，當(dāng)與他人在申請日前的外觀設(shè)計權(quán)相抵觸時，對于指定商品或指定服務(wù)之中的抵觸部分，根據(jù)其情況不能使用其注冊商標(biāo)。例如，將香水作為指定商品，注冊香水容器的立體商標(biāo)時，在其立體商標(biāo)申請日以前，當(dāng)存在與該立體商標(biāo)相同或者近似的香水容器外觀設(shè)計時，立體商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人不能使用該立體商標(biāo)。
注冊了外觀設(shè)計，當(dāng)與他人在申請日前的立體商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)相抵觸時，不能實施該外觀設(shè)計或者與其相近似的外觀設(shè)計。例如：有個注冊了的香水容器的外觀設(shè)計，在該外觀設(shè)計申請日以前，存在與該注冊的上觀設(shè)計相同或者相似的注冊立體商標(biāo)時，注冊外觀設(shè)計的外觀設(shè)計專利權(quán)人，不能實施該外觀設(shè)計。
四、立體商標(biāo)和外觀設(shè)計的活用法
(一)基本考慮方法
立體的形狀具有技術(shù)功能(專利、實用新型)、美感功能、可觀性等各種各樣，方方面面的功能，相應(yīng)于立體形狀特征，可以說立體商標(biāo)和外觀設(shè)計的活用是最基本的適用方法。但是，通常立體的形狀被技術(shù)功能、美的功能所支配，所以能夠注冊立體商標(biāo)的情況可以說比外觀設(shè)計要少。
從與注冊要件的關(guān)系來看，注冊商品或者包裝容器自身的立體商標(biāo)時，困難的是與自己與他人的識別性的要件的關(guān)系。外觀設(shè)計的新穎性、創(chuàng)造性的要件方面可以說標(biāo)準(zhǔn)低。
從權(quán)利效力來看一般可以說，在近似范圍內(nèi)都具有專用權(quán)上、不過問侵權(quán)判斷時類似發(fā)揮自己與他人的商品識別功能的使用狀態(tài)(商標(biāo)的使用狀態(tài))上、即使不實施也能夠請求賠償損失上、關(guān)于真正商品并行進(jìn)口停止的要件的相異上、沒有實施義務(wù)上，外觀設(shè)計比立體商標(biāo)的效力要強(qiáng)。
因此，立體形狀的保護(hù)成為外觀設(shè)計的基礎(chǔ)。
但是，立體商標(biāo)在沒有美感的產(chǎn)品、樓房之類的不動產(chǎn)也能成為注冊對象上、不要求新穎性、創(chuàng)造性上、近似范圍上、有效期間為半永久方面等，具有外觀設(shè)計所沒有的優(yōu)點。因此，對于能夠滿足可視性要件的立體形狀，也有必要考慮立體商標(biāo)的保護(hù)。例如：認(rèn)為賣不出去沒有申請外觀設(shè)計的商品，突然之間大受歡迎，由于不能注冊外觀設(shè)計，則可以作為立體商標(biāo)。
(二)利用外觀設(shè)計的立體商標(biāo)的注冊
注冊外觀設(shè)計的存在成為立體商標(biāo)沒有技術(shù)功能的證據(jù)，另外，在注冊外觀設(shè)計的有效期間內(nèi)，第三人不能實施，所以持續(xù)獨立狀態(tài)，則容易取得可識別性。
一旦許可了注冊的外觀設(shè)計，則具有立體形狀的出處表示力就成變得微弱，將來難于取得立體商標(biāo)，所以最好避開注冊外觀設(shè)計的許可
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