◎“撤三”制度概述
我國《商標法》第四十九條規(guī)定：“注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。”這就是通常所說的“撤三”制度。
設(shè)置“撤三”制度的立法目的，在于督促商標注冊人合法有效使用商標，客觀上起到清理閑置商標、打擊惡意注冊、維護公平競爭秩序的作用，可在一定程度上抑制“注而不用”，遏制濫用注冊商標專用權(quán)牟取不正當利益的行為。
《商標法實施條例》第六十六條規(guī)定：“有商標法第四十九條規(guī)定的注冊商標無正當理由連續(xù)3年不使用情形的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標，提交申請時應(yīng)當說明有關(guān)情況。商標局受理后應(yīng)當通知商標注冊人，限其自收到通知之日起2個月內(nèi)提交該商標在撤銷申請?zhí)岢銮笆褂玫淖C據(jù)材料或者說明不使用的正當理由;期滿未提供使用的證據(jù)材料或者證據(jù)材料無效并沒有正當理由的，由商標局撤銷其注冊商標。”可見，在“撤三”過程中，由商標注冊人承擔舉證責任。
在實踐中，商標局將通知商標注冊人答辯的文件，用掛號信方式寄發(fā)至商標注冊地址，有部分掛號信由于地址不明或查無此人被郵局退回。經(jīng)分析，產(chǎn)生退信的原因主要有兩點：一是企業(yè)異地經(jīng)營情況大量存在，二是注冊人改變地址后未及時向商標局提交注冊商標地址變更申請。
為提高送達率，2015年，商標局擴大了答辯通知的抄送范圍，將答辯通知同時抄送給商標注冊人辦理其他商標業(yè)務(wù)時委托的代理人。這一措施取得了良好社會效果，自2016年起商標注冊人提交使用證據(jù)占比明顯提高，案件審理中不予撤銷決定占比也相應(yīng)提高。
◎“撤三”現(xiàn)狀分析
近年來，商標局收到的“撤三”申請逐年增加，2015年為2.9萬件，2016年為4萬件，2017年達5.7萬件。
從申請動機分析，在后注冊申請人更多地將“撤三”制度作為清除商標注冊障礙的手段。申請人這樣做的主要原因有兩點：一是近年來商標注冊申請量飛速增長，而商標資源又是有限的，因此導致注冊成功難度加大;二是近年來惡意注冊日益增多，被搶注人希望通過“撤三”以及無效宣告等手段提出撤銷申請，以維護自己的合法權(quán)益。
值得注意的是，目前啟動“撤三”程序存在被“異化”的情形。主要包括：
1.未經(jīng)調(diào)查的投機心理，惡意“撤三”。
2.多次提起“撤三”申請，以達到惡意打擊競爭對手、搶奪商標權(quán)的目的。
因此，筆者建議商標代理機構(gòu)加強對申請人與注冊人的引導。要引導、鼓勵申請人提供撤銷事實、理由和說明材料，減少惡意申請、盲目申請“撤三”的現(xiàn)象發(fā)生。要鼓勵正當競爭，避免浪費國家行政和司法資源。同時，要指導注冊人保存商標使用證據(jù)，按照行政和司法機關(guān)的要求及時提交使用證據(jù)。
此外，企業(yè)應(yīng)增強商標管理意識，重視商標使用，預(yù)防“被撤三”風險。一是要留存好商標使用證據(jù)，日常經(jīng)營中注意分類收集整理各種使用證據(jù)并做好備份。《商標檔案管理辦法》即將修訂發(fā)布，其中規(guī)定了商標檔案收集、整理、歸檔、保管和提供利用的要求和方法，為企業(yè)和其他組織加強內(nèi)部商標檔案管理提供了參考。屆時企業(yè)可以參照《辦法》，建立企業(yè)商標檔案工作制度，完善工作體系，將商標檔案作為企業(yè)檔案的一個重要組成部分，做好收集、整理、歸檔、保管、檢索和提供利用等工作，助力企業(yè)加強商標注冊、運用、管理和保護。二是企業(yè)在商標局登記的地址如果無法查收信件，應(yīng)及時按要求辦理地址變更申請，以確保可以收到商標局和商評委發(fā)出的各種文書，及時維護自己的權(quán)利。
◎“撤三”使用證據(jù)要求
近年來，為糾正絕對注冊主義造成的商標注冊人“注而不用”以及撤銷申請人濫用“撤三”制度等行為，行政和司法機關(guān)對商標使用的認定原則發(fā)生了一些新變化，從單純的“符合法律規(guī)定形式的使用”，發(fā)展到運用“《商標法》意義上的使用”標準，實事求是地對商標使用的公開性和真實性進行求證，對不符合《商標法》意義上的使用證據(jù)予以排除。
根據(jù)《商標審查及審理標準》的規(guī)定，用以證明系爭商標不存在連續(xù)三年不使用的情形的證據(jù)材料，應(yīng)當符合以下要求：
(1)能夠顯示出使用的系爭商標標識。
(2)能夠顯示出系爭商標使用在指定使用的商品/服務(wù)上。
(3)能夠顯示出系爭商標的使用人，既包括商標注冊人自己,也包括商標注冊人許可的他人。如許可他人使用的，應(yīng)當能夠證明許可使用關(guān)系的存在。
(4)能夠顯示出系爭商標的使用日期，且應(yīng)當在自撤銷申請之日起向前推算三年內(nèi)。
(5)能夠證明系爭商標在《商標法》效力所及地域范圍內(nèi)的使用。
《商標審查及審理標準》還采取列舉方式規(guī)定了不被視為《商標法》意義上的商標使用的幾種情況：
(1)商標注冊信息的公布或者商標注冊人關(guān)于對其注冊商標享有專用權(quán)的聲明。
(2)未在公開的商業(yè)領(lǐng)域使用。
(3)僅作為贈品使用。
(4)僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為而沒有實際使用。
(5)僅以維持商標注冊為目的的象征性使用。
◎?qū)卧熳C據(jù)“零容忍”
在審查使用證據(jù)時，行政機關(guān)和司法機關(guān)對偽造證據(jù)“零容忍”。北京市高級人民法院發(fā)布的《當前知識產(chǎn)權(quán)審判中需要注意的法律問題》認為，如果商標注冊人提供的部分使用證據(jù)系偽造，則應(yīng)當對所有證據(jù)從嚴審查，相應(yīng)提高證明標準，并應(yīng)當對偽造證據(jù)的行為進行處罰，以儆效尤。
例如，在第1707490號川湖及圖撤銷復審案中，撤銷申請人以查驗發(fā)票不存在為由，認為注冊人提交的發(fā)票系偽造，注冊人未作出充分合理的說明，因此法院對發(fā)票的證明效力未予采信。
◎?qū)μ峤弧俺啡弊C據(jù)材料的建議
為提高“撤三”效率，建議申請人及答辯人縮減紙質(zhì)證據(jù)材料，最好控制在100頁以內(nèi)。倡導用光盤形式代替紙質(zhì)形式提交證據(jù)材料。